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Aplicación del régimen de inhabilidades establecido en el artículo 8 de la Ley 80 de 1993 a una Entidad Estatal con régimen especial.

Tipo de Documento

Concepto

Documento

4201813000009241 Inhabilidades e incompatibilidad regimen especial

Organización

Identificadores

Entidades estatales
Incompatibilidades
Inhabilidades
Licitación pública
Régimen especial

Concepto

▪ COLOMBIA COMPRA EFICIENTE RESPONDE:
Sí, la Ley 1150 de 2007 establece que las Entidades Estatales que por disposición legal cuenten con un régimen contractual excepcional al del Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, se encuentran sometidas al régimen inhabilidades e incompatibilidades previsto legalmente para la contratación estatal.
Los literales g) y h) del numeral 1º del artículo 8º de la Ley 80 de 1993 tienen como finalidad evitar la participación simultánea de dos personas que sean cónyuges o compañeros permanentes, y que se encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad; estas personas son inhábiles para presentar propuesta dentro de un mismo proceso de licitación ya sea actuando en nombre propio o siendo socios, accionistas o representantes legales de una persona jurídica.
Si bien los literales g) y h) del numeral 1 del artículo 8º de la Ley 80 de 1993 se refieren a licitación, este término no se refiere a la modalidad de selección en estricto sentido, sino que debe entenderse en el sentido definido por la misma ley en el parágrafo del artículo 30. En este sentido, la Entidad debe aplicar al régimen de inhabilidades e incompatibilidades a las modalidades de selección que utiliza para contratar sus bienes y servicios.
▪ LA RESPUESTA SE SUSTENTA EN LOS SIGUIENTES ARGUMENTOS: 1. El artículo 13 de la Ley 1150 de 2007 establece que “Las entidades estatales que por disposición legal cuenten con un régimen contractual
excepcional al del Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, aplicarán en desarrollo de su actividad contractual, acorde con su régimen legal especial, los principios de la función administrativa y de la gestión fiscal de que tratan los artículos 209 y 267 de la Constitución Política, respectivamente según sea el caso y estarán sometidas al régimen de inhabilidades e incompatibilidades previsto legalmente para la contratación estatal” 2. Las inhabilidades e incompatibilidades para contratar con el Estado son circunstancias fácticas o jurídicamente previstas en la Constitución o en la Ley que impiden celebrar contratos con el Estado colombiano o continuar su ejecución. Estas restricciones afectan directamente la capacidad jurídica, razón por la cual sólo pueden aplicarse en las circunstancias descritas en la Ley 3. Establece el numeral 1 del artículo 8 de la Ley 80 de 1993 que están inhabilitados para presentar oferta: “(…) g) Quienes sean cónyuges o (compañeros permanentes) y quienes se encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya presentado propuesta para una misma licitación. (…)” 4. La misma norma establece que son también son inhábiles: “(…) h) Las sociedades distintas de las anónimas abiertas, en las cuales el representante legal o cualquiera de sus socios tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el representante legal o con cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente haya presentado propuesta, para una misma licitación o concurso (…)”. En ese sentido, una persona natural compite bajo las mismas condiciones de una persona jurídica y sus representantes legales actúan bajo las mismas facultades legales, por lo tanto, la norma limita la eventual participación de varios oferentes que compartan intereses particulares en un mismo proceso. 5. Las Entidades Estatales de régimen especial están facultadas para aplicar en su actividad contractual unas reglas distintas, como aquellas propias de derecho privado, contenidas en la norma que crea el régimen especial y en su Manual de Contratación. No obstante, y de acuerdo con la normativa del Sistema de Compra Pública estos procedimientos y reglas se encuentran sometidos al régimen de inhabilidades e incompatibilidades que el Estatuto General de la Contratación Pública ha previsto para la contratación estatal, motivo por el cual las Entidades deben adecuar sus procedimientos y modalidades de selección teniendo en cuenta este régimen. 6. El parágrafo del artículo 30 de la Ley 80 de 1993, establece que se entiende por licitación pública el procedimiento mediante el cual la Entidad Estatal formula públicamente una convocatoria para que, en igualdad de oportunidades, los interesados presenten sus ofertas y se seleccione entre ellas la más favorable. Por lo tanto, en razón a una interpretación sistemática que se realice a la normativa del Sistema de Compra Pública, se entendería que las causales de inhabilidad e
incompatibilidad no sólo son aplicables a la modalidad licitación pública en estricto sentido, si no a cualquier convocatoria formulada públicamente, en la que exista participación libre de oferentes. 7. Con la aplicación del régimen de inhabilidades e incompatibilidades a todas las modalidades de contratación incluso aquellas modalidades establecidas para la selección de oferentes de las Entidades de régimen especial, se logra el fin propuesto de su creación, y es que quienes contraten con el Estado sean sujetos idóneos que cumplan con satisfacer el interés general y se protejan los recursos del Estado.

Problema Jurídico

La peticionaria solicita aclarar si una Entidad Pública que tiene régimen especial de contratación, y que sus procesos no son de licitación pública, le son aplicables las inhabilidades consagradas en los literales g) y h) del numeral 1º del artículo 8 de la Ley 80 de 1993.

Marco jurídico

Ley 80 de 1993, artículo 8 numeral 1º literales g) y h), parágrafo del artículo 30.
Ley 1150 de 2007, artículos 13

Fecha ejemplo

2019-01-17 22:00:00

La metodología utilizada para la elaboración de esta ficha es de quien la licenció a Colombia Compra Eficiente.
Documento: 4201813000009241 Inhabilidades e incompatibilidad regimen especial
Síntesis
Fichas
Identificadores
  • Entidades estatales
  • Incompatibilidades
  • Inhabilidades
  • Licitación pública
  • Régimen especial
  • Documentos
    4201813000009241 Inhabilidades e incompatibilidad regimen especial
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